首輪融資對于每一個初創(chuàng)企業(yè)的意義不言而喻，拿到Term Sheet后，廣大創(chuàng)業(yè)君最關(guān)心的就是一條條精致的條款的含義和對公司潛在的影響。當(dāng)然，讓創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊通過短短幾篇文章去理解融資律師十幾年經(jīng)驗所積累的行業(yè)知識的確不是一件容易的事情。元周律創(chuàng)始人金有元律師就Term Sheet關(guān)鍵條款再次向廣大創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊做了深度的分享，用最接地氣的語言讓創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊對關(guān)鍵條款有更加形象的理解。

1、融資估值

• “本輪融資投資后估值[x]萬人民幣或等值美元（包括[x]%的員工期權(quán)），投資人投資[x]萬人民幣或等值美元，獲得[x]%的股權(quán)。

創(chuàng)業(yè)者需要搞清楚兩個問題：

①估值是投資前估值還是投資后估值？

簡單舉個例子，如果按投前估值2000萬計算，投資人投資500萬，占到的比例就是20%。而如果按投后估值2000萬計算，投資人投資500萬，占到的比例就是25%。

②投資估值包不包括員工期權(quán)？

如果投資條款中寫明包括員工期權(quán)，以上面那個投資人投500萬占20%股份為例，假設(shè)員工期權(quán)有10%，那就意味著融資后創(chuàng)始團(tuán)隊占股只剩70%。如果條款中寫明不包括員工期權(quán)，那融資結(jié)束后創(chuàng)始團(tuán)隊還剩80%，員工的期權(quán)池可以由創(chuàng)始團(tuán)隊和投資人共同協(xié)商稀釋。

2、優(yōu)先清算權(quán)

• “一旦發(fā)生公司清算事件，投資人有權(quán)優(yōu)先從可分配款項中獲得投資本金加上年[*]%的內(nèi)部收益率，剩余的全部所得款項按比例分配給所有股東?！?/p>

投資人的優(yōu)先清算權(quán)具有參與型和非參與型兩種類型，前者對投資人有利，指在清算時，投資人在有限拿走自己的那部分款項后，還有權(quán)利參與之后所有股東的分配，上面的條款就是這種類型。后者對創(chuàng)業(yè)者有利，指投資者拿走優(yōu)先額后，不再參與之后的分配。在爭執(zhí)不下時，現(xiàn)在普遍會采取一些折中的方案，例如設(shè)置“如果投資人直接按照股權(quán)比例來分配剩余資產(chǎn)時，收益已經(jīng)超過投資本金的[x]倍，就不再參加剩余資產(chǎn)的分配”這樣的條件。

需要注意的是這里的“清算”并不僅僅是指公司進(jìn)行清算注銷，投資人的優(yōu)先清算權(quán)也適用于公司出售，公司控制權(quán)變更，包括股權(quán)、資產(chǎn)出售等情形。

另外，一些強(qiáng)勢的投資人會要求具有強(qiáng)制清算公司的權(quán)利。如果Term Sheet中有提及，投資方有權(quán)利在公司團(tuán)隊出現(xiàn)重大或惡意違約行為時，要求強(qiáng)制清算，但這種權(quán)利的要求在種子和天使輪投資中不太常見。

3、贖回權(quán)

• “如果公司未能在投資完成后[]年內(nèi)實現(xiàn)合格IPO并上市，投資人有權(quán)要求公司贖回全部或部分股份。贖回價格為投資金額加上每年[]的內(nèi)部回報率?！?/p>

在Term Sheet中投資方會設(shè)置這樣的保護(hù)條款，很多財務(wù)投資人的資金是從 LP 那邊募集過來的，資金本身也是有周期的，當(dāng)財務(wù)投資者資金到期，但又無法通過公司上市進(jìn)行財務(wù)退出時，能夠保證有一個退出的渠道。但一旦投資人行權(quán)，就會對整個團(tuán)隊的后續(xù)發(fā)展造成巨大的影響。在討論贖回權(quán)時，創(chuàng)業(yè)者需要注意三個方面：

①贖回價格

一般條款設(shè)定的內(nèi)部回報率會在 8% - 12% 之間，具體看一個商業(yè)博弈的結(jié)果。還要注意條款中寫明的是稅前還是稅后的內(nèi)部收益率，稅前稅后價格可能相差20%。

②觸發(fā)條件

最常見的贖回權(quán)觸發(fā)條件是“公司得到融資后，[x]年沒有上市”，這個上市年限創(chuàng)業(yè)者可以和投資人進(jìn)行協(xié)商。

③違約贖回

違約贖回是當(dāng)創(chuàng)始團(tuán)隊與投資團(tuán)隊出現(xiàn)重大的理念分歧時，投資人救急的一種方式。但一般來說種子輪和天使輪的融資金額不大，投資人也清楚投資的是高風(fēng)險高回報的項目，由于這樣的原因，投資人也不會在這個權(quán)利上過分的堅持。因此早期項目的創(chuàng)業(yè)者不用在這個權(quán)益上糾結(jié)。

4、創(chuàng)始人股份受限

• 各創(chuàng)始人[25]%的股份將于交割后的一年時悉數(shù)歸屬，其余[75]%的股份將在之后三年內(nèi)按月等額分期歸屬與確權(quán)。

• “上市或公司出售前創(chuàng)始人不得處分其持有的公司股權(quán)。經(jīng)投資人同意的創(chuàng)始人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，投資人有權(quán)以同等條件優(yōu)先于第三方受讓全部或部分股權(quán)，或按股權(quán)比例與創(chuàng)始人一同向第三方出售股份。

創(chuàng)始人股份限制主要包括兩方面的限制，一是股權(quán)歸屬限制，二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。前者是對創(chuàng)始團(tuán)隊持股設(shè)置的一些限制條件（例如要全職工作x年），后者是指在股權(quán)完全歸屬創(chuàng)始人后，創(chuàng)始人在處理和轉(zhuǎn)讓股權(quán)時的一些限制。

兩者的目的其實都是盡可能的把創(chuàng)始人和創(chuàng)業(yè)公司的利益綁定在一起，以保證創(chuàng)始人全身心的進(jìn)行工作。這個機(jī)制同時避免了創(chuàng)始團(tuán)隊中中途有人離開時出現(xiàn)的股權(quán)處置不明確的情況。按這樣的機(jī)制，創(chuàng)始團(tuán)隊有人離開時剩余還未歸屬的部分劃到員工的期權(quán)池里。

“股權(quán)歸屬限制”里需要注意的點(diǎn)有：

①歸屬與確權(quán)的年限

市面上普遍的期限是 4 年，對于創(chuàng)業(yè)者來說，這個時間越短越好。

②期權(quán)歸屬年限開始計算的時間?

從創(chuàng)始團(tuán)隊的角度，從全職工作（公司成立）的時候就已經(jīng)全身心付出，應(yīng)該從那時開始就可以算。但從投資人角度，從投資的日期開始算比較合理。這塊是可以雙方去協(xié)商的。

③確權(quán)的節(jié)奏?

案例中確權(quán)節(jié)奏是第一年按年確權(quán)，后面三年按月確權(quán)。這個節(jié)奏是創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊可以與投資人進(jìn)行協(xié)商的。對于創(chuàng)業(yè)者來說，按月確權(quán)、按季度確權(quán)比較友好，這意味著多工作一段時間就多持有一部分的股份。

“股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制"里需要注意的點(diǎn)有：

④股權(quán)鎖定

一般來講，投資人會要求創(chuàng)始人在公司上市或公司被出售之前不能出售和轉(zhuǎn)讓自己的股份，除非得到自己的允許。

⑤優(yōu)先購買和共同出售

如果創(chuàng)始人在得到投資人同意，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況下，投資人在希望增持的情況下，對創(chuàng)始人轉(zhuǎn)讓的股份可以行使優(yōu)先購買權(quán)。當(dāng)投資人希望減持時，投資人可以要求與創(chuàng)始人一同，按照比例將股份出售給股權(quán)的購買方。

優(yōu)先購買權(quán)中需要注意的是，投資人優(yōu)先購買的范圍是創(chuàng)始人轉(zhuǎn)讓股份的全部還是按照創(chuàng)始人占股在公司中的比例來相應(yīng)推算。

5、董事會席位

• “投資完成后，公司董事會由[x]名董事組成。投資人向公司董事會委派 x 名董事。

創(chuàng)始團(tuán)隊設(shè)置董事會的原則是要把握住團(tuán)隊對董事會的控制權(quán)，這也意味著團(tuán)隊要保證成員在董事會中占到多數(shù)。如果對每個投資方都給董事會的話，在滿足前面條件的情況下會造成董事會臃腫，影響決策效率。所以如果有多個投資方參加的投資的話，最好與投資方進(jìn)行仔細(xì)磋商。

同時，A、B輪投資方也可能會要求獲得董事會的席位，這樣的情況下可以考慮使用“禪讓”的機(jī)制，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊可以與早期投資人協(xié)商在A 、B 輪的時候?qū)Χ聲贿M(jìn)行禪讓。因為 A 、B 輪投資方利益與天使投資人利益趨同，依然能起到保護(hù)利益的作用。另外，針對一些參投的小額投資人可以設(shè)置“觀察員”的角色，讓這些小額投資人可以對公司情況進(jìn)行了解。但“觀察員”沒有表決權(quán)。

6、否決權(quán)

• 否決權(quán)指投資人有權(quán)利否決公司的一些決策和安排，詳細(xì)條款在此略。

①否決權(quán)的結(jié)構(gòu)安排?

否決權(quán)行使可能會在公司股東會的層面，也可能是在公司董事會的層面。在股東會的層面是指，如果沒有投資者的同意，那么有一些決議是不能通過的。董事會亦然。

②否決權(quán)的范圍

投資人要否決權(quán)是為了保障投資安全，避免創(chuàng)始團(tuán)隊出現(xiàn)極端損害公司、投資人利益的情況。但投資人過多的否決權(quán)可能會影響到創(chuàng)業(yè)公司的靈活決策，因此創(chuàng)始團(tuán)隊與投資方可以在保障投資安全的情況下，去商量出一個靈活的機(jī)制。早期天使的范圍會比較小，隨著輪次往后，投資人會要求更多的權(quán)利范圍。戰(zhàn)略投資人出于戰(zhàn)略投資的目的，會要求得到更多公司的控制權(quán)和控制范圍。

③多個投資人時的否決權(quán)安排

在有多個投資人的時候，盡量避免給每個投資人一樣的否決權(quán)，影響決策效率。

7、后續(xù)融資優(yōu)先認(rèn)購權(quán)

• “如公司未來進(jìn)行增資（向員工發(fā)行的期權(quán)和股份除外），投資人有權(quán)按其屆時的持股比例購買該等股份。”

中間需要明確的是，投資者的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，針對的是增發(fā)的全部股份還是一部分股份？目前市面上常規(guī)的做法是投資方可以按現(xiàn)有的持股比例進(jìn)行認(rèn)購，以保證它的持股比例不被稀釋。另外，還有一種二次優(yōu)先認(rèn)購的機(jī)制，是指在有的投資人沒有行使優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的情況下，其他投資人可以再對這部分股份行使優(yōu)先優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。

8、領(lǐng)售權(quán)（拖售權(quán)）

• “公司所有股東應(yīng)簽署領(lǐng)售權(quán)協(xié)議，約定如投資人（或投資人的多數(shù)表決）同意出售公司，公司其他股東應(yīng)同意該等出售。”

擁有這個權(quán)利，投資人可以迫使創(chuàng)始人跟著它一起把公司的控制權(quán)賣掉。這個權(quán)利是創(chuàng)始團(tuán)隊比較謹(jǐn)慎給予的權(quán)利，近年來這種權(quán)利越來越少。對于要求這樣權(quán)利的投資人，主要有這么幾種緩和方案：

①設(shè)置行權(quán)的門檻?

要求賣掉公司的估值不能低于一定的門檻。例如不低于此次投資對公司估值的 3 倍。

②行權(quán)主體設(shè)置為投資人+創(chuàng)始人

由于創(chuàng)始團(tuán)隊不會輕易給出這樣的權(quán)利，所以目前常見的做法是將行權(quán)主體設(shè)置為投資人+創(chuàng)始人，只有在雙方都同意時才能出售公司。這樣被拖帶出售的對象就變成了公司的小股東。

③為創(chuàng)始人設(shè)置優(yōu)先購買權(quán)

如果投資人要求出售股權(quán)，創(chuàng)始人可以在同等條件下優(yōu)先購買股權(quán)。

9、反稀釋權(quán)

• “投資完成后，如公司發(fā)生新的股權(quán)融資，發(fā)行價格低于本次投資價格的，公司應(yīng)無償向投資人發(fā)行新的股份或采取其他方式，使得投資人全部股份的加權(quán)平均價格不高于新一輪發(fā)行價格?！?/p>

這個條款是在出現(xiàn)后來投資人購進(jìn)股份時單價低于之前投資人情況而設(shè)置的保護(hù)條款。

反稀釋權(quán)目前有兩種行使方式，一種是按新一輪股價調(diào)整，例如天使輪投資方之前10元每股投資創(chuàng)業(yè)公司，如果A輪投資方拿到的價格是8元每股，那就按照8元/股的方式重新調(diào)整天使輪投資方的股份占比。另一種是加權(quán)平均調(diào)整，按各種加權(quán)計算出的價格重新調(diào)整天使輪投資方的股份占比，這個價格一般在8元和10元之間。目前后一種方式采用較多。反稀釋權(quán)在早期投資中意義不大，對后幾輪的融資意義更大。

10、創(chuàng)始人全職不競爭

• “公司創(chuàng)始人及核心管理層成員應(yīng)承諾在公司上市滿一年之前，全部個人工作時間和精力應(yīng)服務(wù)于公司，不從事其他兼職或投資經(jīng)營其他公司；以及從投資完成開始至離開公司的[x]年之內(nèi)不參與任何與公司有競爭的業(yè)務(wù)?！?/p>

其中普遍承諾的全職工作時間是上市后1年，同時由于創(chuàng)始人之后可能會繼續(xù)開展其他事業(yè)，這塊也是投資人與創(chuàng)業(yè)者討論的焦點(diǎn)。

11、其他相關(guān)條款

①交割先決條件?

交割是指協(xié)議簽訂后，投資人將錢打入創(chuàng)業(yè)公司。但從協(xié)議簽訂到打款，中間要滿足一定的交割先決條件。交割先決條件往往會包括：

• 投資人對公司進(jìn)行盡職調(diào)查并對結(jié)果滿意

• 要求創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊提供一些關(guān)于本次融資的批準(zhǔn)，包括一些第三方的同意

• 投委會的批準(zhǔn)

• 在一定時間內(nèi)根據(jù)盡職調(diào)查結(jié)果，對盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題在一定時間內(nèi)進(jìn)行整改?

②排他期

簽了Term Sheet后，由于投資方需要進(jìn)行盡職調(diào)查，同時雙方要找律師簽訂一些法律條款，中間需要經(jīng)過一定的時間。投資方為了鎖定項目，會要求在排他期間創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊不能接觸其他投資人。

排他期的長短沒有標(biāo)準(zhǔn)答案，還是要根據(jù)公司的具體情況來討論。一些強(qiáng)勢的公司不愿意給投資機(jī)構(gòu)太長的時間，甚至有的排他期只有 10 天。目前大多數(shù)公司正常情況下的排他期是 1 - 2 個月。

作者金有元律師，授權(quán)思達(dá)派（Startup-Partner.com）刊發(fā)，轉(zhuǎn)載請注明鏈接及出處。