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來(lái)源：仁良法律人-戴以晴律師

本文希望告訴各位創(chuàng)業(yè)者們

章程其實(shí)可以很實(shí)用

關(guān)鍵看你“怎么玩兒”

章程，本質(zhì)上是發(fā)起人在公司設(shè)立之初，共同對(duì)于公司未來(lái)的運(yùn)作、管理機(jī)制的約定。法律條文不是萬(wàn)能的，盡管有那么多的公司法解釋，但最能貼合公司實(shí)際的，當(dāng)然是發(fā)起人自行的約定，章程是首當(dāng)其沖的。我們是“接地氣”的，了解“個(gè)性化章程”在登記時(shí)可能遇到的障礙，但是“辦法永遠(yuǎn)比問(wèn)題多一個(gè)”，實(shí)踐中我們可以設(shè)計(jì)出不同的方案來(lái)化解形式上的障礙。

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下面幾大事項(xiàng)，就是可以通過(guò)章程約定來(lái)突破法律規(guī)定的。公司法中，允許章程作出特別約定的事項(xiàng)其實(shí)不少，本文選取與公司經(jīng)營(yíng)密切相關(guān)的幾項(xiàng)進(jìn)行分析：

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1、

出資比例不是萬(wàn)能的，通過(guò)章程約定，持股比例、分紅比例、公司新增資本的認(rèn)繳比例都可與其不一致。

通常情況下，持股比例、分紅比例、公司新增資本的認(rèn)繳比例都與出資比例是一致的。但能否不一致？

（1）關(guān)于持股比例，公司法并未明確規(guī)定可不同于出資比例，但司法實(shí)踐中逐步統(tǒng)一了觀點(diǎn)：各股東的持股比例屬于公司股東意思自治的范疇。尤其有限責(zé)任公司內(nèi)部，允許約定不按實(shí)際出資比例持有股權(quán)，這樣的約定并不影響公司資本對(duì)外對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。所以，司法實(shí)踐已認(rèn)可，章程中完全可以作出關(guān)于持股比例不同于出資比例的約定，只要是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，未損害他人的利益，也不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)屬有效。

關(guān)于分紅比例、公司新增資本的認(rèn)繳比例，《公司法》第34條“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！笨梢?jiàn)，法律明確允許章程對(duì)分紅比例、公司新增資本的認(rèn)繳比例作出特別約定。

2、

通過(guò)章程約定，表決權(quán)也可與出資比例分離。

這就是我們常說(shuō)的“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”（也稱“AB序列股權(quán)結(jié)構(gòu)”），實(shí)質(zhì)就是“同股不同權(quán)”。這種結(jié)構(gòu)下，A序列股份（通常由投資人持有）每股設(shè)定為1個(gè)投票權(quán)，B序列股份（通常由創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)持有）每股設(shè)定為若干倍數(shù)的投票權(quán)。如此，即使創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)在吸收投資人進(jìn)入后，股權(quán)比例被稀釋，甚至失去控股權(quán)，但仍可通過(guò)“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”確保對(duì)股東會(huì)上的重要議案有絕對(duì)的發(fā)言權(quán)。例如京東、聚美優(yōu)品、Facebook、Google、百度等都采用這種結(jié)構(gòu)。

《公司法》第42條“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！笨梢?jiàn)，在有限責(zé)任公司層面，我國(guó)法律支持章程作出“同股不同權(quán)”的約定。但在股份公司層面，我國(guó)法律是不認(rèn)可“同股不同權(quán)”的，這就是馬云謀求美國(guó)上市的原因之一，因?yàn)槊绹?guó)上市的公司通常會(huì)采用這種“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”。

3、

有限責(zé)任公司內(nèi)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，剩余股東的同意權(quán)及優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，可通過(guò)章程作出限制約定。

《公司法》第71條關(guān)于有限責(zé)任公司的股東，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，規(guī)定了相當(dāng)繁瑣及復(fù)雜的程序，充分賦予剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。這樣的目的是對(duì)有限責(zé)任公司的人合性和股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓兩種價(jià)值理念的平衡。但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，需要更多個(gè)性化的制度設(shè)計(jì)。因此，在有限責(zé)任公司內(nèi)，完全可以通過(guò)章程對(duì)剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?，自由安排出讓股東與剩余股東之間的利益分配。

4、

股東資格的繼承，也可通過(guò)章程作出限制約定。

《公司法》第75條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！币虼耍绻⒉幌ＭF(xiàn)有股東的繼承人繼承股東資格，也可事先通過(guò)章程作出明確約定。

5、

董、監(jiān)、高轉(zhuǎn)讓公司股份，可通過(guò)章程作出高于公司法的限制。

《公司法》第141條第2款“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定?！币虼耍绻Ｍ⒈O(jiān)、高對(duì)公司股份持有更為穩(wěn)定，完全可通過(guò)章程作出比上述法條更為嚴(yán)格的限制。

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