“阿里叔叔”“阿里爺爺”“阿里奶奶”“阿里寶寶”“阿里哥哥”……

這一家子并非玩笑，確實(shí)是阿里巴巴名下的商標(biāo)，如此布局商標(biāo)，一大原因是，防止被“碰瓷”。類(lèi)似的侵權(quán)案例，僅僅是商標(biāo)侵權(quán)的冰山一角。

“國(guó)內(nèi)惡意搶注現(xiàn)象非常普遍，問(wèn)題嚴(yán)峻?！敝腥A商標(biāo)協(xié)會(huì)法律部副主任張靜玉感嘆。

當(dāng)前，市場(chǎng)存在大量搶注知名度較高商標(biāo)、侵犯他人在先權(quán)利、占有公共資源、反復(fù)搶注等商標(biāo)惡意搶注的行為。阿里巴巴面對(duì)惡意搶注商標(biāo)尚且如臨大敵，創(chuàng)業(yè)公司在這個(gè)方面更是受害頗深。隨著雙創(chuàng)的深入，越來(lái)越多的創(chuàng)業(yè)企業(yè)開(kāi)始遭遇的這個(gè)問(wèn)題，已經(jīng)成為雙創(chuàng)的攔路虎。

圍獵知名創(chuàng)業(yè)企業(yè)，搶注近萬(wàn)商標(biāo)的大盜

淘票票、一直播、水滴互助、分答、值乎、創(chuàng)頭條、插坐學(xué)院、悟空保等小有名氣的創(chuàng)業(yè)企業(yè)，均遭遇商標(biāo)被惡意搶注。

盯上這些“香餑餑”的，是一家名為橙蟹的深圳公司。某工商信息查詢軟件顯示，目前橙蟹申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)近千個(gè)，大多數(shù)是創(chuàng)業(yè)企業(yè)的商標(biāo)，但橙蟹并非商標(biāo)注冊(cè)代理公司，基本可以判定是惡意搶注行為。

淘票票相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴創(chuàng)頭條記者，發(fā)現(xiàn)橙蟹的“淘票票”商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)，該申請(qǐng)已過(guò)公告期。“淘票票”36類(lèi)商標(biāo)于2016年5月被橙蟹（深圳）企業(yè)服務(wù)有限公司搶注。

某家被橙蟹搶注商標(biāo)的創(chuàng)業(yè)公司稱(chēng)，前者一方面通過(guò)天南海北各種下線代理聯(lián)系公司，高價(jià)兜售商標(biāo)，開(kāi)價(jià)從幾十萬(wàn)到上百萬(wàn)；另一方面，通過(guò)法律、蘋(píng)果商店投訴等手段進(jìn)行不斷騷擾和要挾，以達(dá)到高價(jià)出售的目的。

無(wú)獨(dú)有偶，鄭州一家名為單點(diǎn)的公司，同樣搶注了大量創(chuàng)業(yè)企業(yè)的商標(biāo)。被其搶注的商標(biāo)涉及余額寶、土巴兔、小豬短租、36氪、氪空間、超級(jí)課程表、猿題庫(kù)、學(xué)霸君、發(fā)現(xiàn)旅行、美澳居、知果果、法斗士、愛(ài)回收、極路由等。

單點(diǎn)申請(qǐng)注冊(cè)的近萬(wàn)個(gè)商標(biāo)中，不乏余額寶、土巴兔、小豬短租、發(fā)現(xiàn)旅行這樣的獨(dú)角獸企業(yè)，還涉及大量英文商標(biāo)，甚至，知果果、法斗士等知識(shí)產(chǎn)權(quán)、法律領(lǐng)域創(chuàng)業(yè)企業(yè)也未能幸免。

2014年10月23日，北京知果果科技有限公司申請(qǐng)注冊(cè)“知果果”9類(lèi)商標(biāo)，但在此之前，即2014年7月22日，鄭州單點(diǎn)科技軟件有限公司已搶先申請(qǐng)。

橙蟹、單點(diǎn)并非個(gè)例。

“同一主體囤積幾百枚甚至幾千枚商標(biāo)，不使用、待價(jià)而沽的，搶注者‘賊喊捉賊’惡意維權(quán)的，不一而足。”張靜玉說(shuō)。

先搶注商標(biāo)，再轉(zhuǎn)讓交易，正是橙蟹、單點(diǎn)這類(lèi)公司的商業(yè)模式，甚至，部分公司還延伸出銷(xiāo)售代理商網(wǎng)絡(luò)。惡意搶注商標(biāo)已經(jīng)成為許多機(jī)構(gòu)牟利的手段。

“甚至還有人開(kāi)講座將商標(biāo)說(shuō)成一種投資工具，鼓勵(lì)大家惡意注冊(cè)、轉(zhuǎn)讓牟利?！睆堨o玉坦言。

商標(biāo)行業(yè)內(nèi)知情人士在接受創(chuàng)頭條采訪時(shí)指出，目前以搶注商標(biāo)為商業(yè)模式的公司，大都將目標(biāo)瞄準(zhǔn)了雙創(chuàng)大潮中，迅速成長(zhǎng)的一批知名公司。

“這些公司一方面發(fā)展較快，或者融資頻繁，知名度高，但正因成長(zhǎng)快在法律和商標(biāo)維權(quán)上，缺乏意識(shí)和能力，很容易成為商標(biāo)大盜的獵物。”該人士稱(chēng)。

被獵殺者的困境：維權(quán)無(wú)門(mén)

被成為獵物的群體并不小。數(shù)據(jù)顯示，2017年全國(guó)共查處商標(biāo)侵權(quán)假冒案件2.7萬(wàn)件，涉案金額3.33億元。

創(chuàng)頭條采訪過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，即使有商標(biāo)保護(hù)意識(shí)的公司，也面臨被獵殺的窘境。

一些企業(yè)發(fā)現(xiàn)，雖然自己早于其他企業(yè)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，但往往申請(qǐng)不下來(lái)，類(lèi)似搶注機(jī)構(gòu)則可輕松獲得，令人費(fèi)解。

搶注機(jī)構(gòu)落后于企業(yè)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，但卻可以更早獲得商標(biāo)批準(zhǔn)，從而“后發(fā)先至”，對(duì)企業(yè)進(jìn)行“騷擾”，這背后到底發(fā)生了什么？是否有什么潛規(guī)則？

我們?nèi)匀徊坏枚?。?dāng)然，這種情況下可提出“異議”?！渡虡?biāo)法》第三十條規(guī)定，對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。已經(jīng)獲得注冊(cè)的商標(biāo)，可以依據(jù)《商標(biāo)法》第四十五條，請(qǐng)求國(guó)家工商總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。無(wú)效宣告申請(qǐng)存在5年的時(shí)間限制，如果某件商標(biāo)獲得注冊(cè)時(shí)間超過(guò)5年，就不能以被搶注為由申請(qǐng)無(wú)效宣告（馳名商標(biāo)不受此時(shí)間限制）。

此外，對(duì)商評(píng)委的裁決，如果有任何一方不服，可以向人民法院提起行政訴訟。除了申請(qǐng)無(wú)效宣告之外，創(chuàng)業(yè)企業(yè)還可以以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為由起訴惡意搶注商標(biāo)的企業(yè)。

法律條文如此，但實(shí)際上維權(quán)門(mén)檻也越來(lái)越高。比如，取證難。

深圳深南律師事務(wù)所律師張愛(ài)東在商標(biāo)侵權(quán)代理案件中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)創(chuàng)業(yè)企業(yè)維權(quán)時(shí)，往往由于無(wú)法提供在先使用的證據(jù)而遭到駁回。

提出異議、申請(qǐng)無(wú)效宣告、起訴，三者取證難度一般情況下依次遞增。需要在對(duì)方注冊(cè)申請(qǐng)商標(biāo)之前、創(chuàng)業(yè)企業(yè)使用商標(biāo)時(shí)的商業(yè)合作合同（協(xié)議）、履約的票據(jù)、媒體報(bào)道等相關(guān)證據(jù)，且必須具有不可篡改性。

不管提出異議、申請(qǐng)無(wú)效宣告，還是起訴，均存在訴求被駁回的風(fēng)險(xiǎn)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)律師告訴創(chuàng)頭條記者，約50%的無(wú)效宣告申請(qǐng)最終被獲準(zhǔn)；起訴存在成功案例，但不普遍，他坦言“訴訟比較棘手”。

此外，整個(gè)維權(quán)周期的時(shí)間成本也不可忽視，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)律師表示，無(wú)效宣告耗費(fèi)兩年及兩年以上皆是正常情況，訴訟則更具不確定性。

據(jù)淘票票相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，發(fā)現(xiàn)商標(biāo)被惡意搶注之后，便對(duì)其提出無(wú)效宣告，至今耗時(shí)超過(guò)2年，還在審理之中。

不難發(fā)現(xiàn)，在維權(quán)路上，這些創(chuàng)業(yè)企業(yè)將耗費(fèi)大量人力、時(shí)間、資金成本，現(xiàn)實(shí)中，被維權(quán)之路“熬死”的創(chuàng)業(yè)企業(yè)并不鮮見(jiàn)。

值得注意的是，因?yàn)榉缮喜徽紦?jù)主動(dòng)權(quán)，商標(biāo)被惡意搶注的企業(yè)，似乎更傾向于對(duì)外界保持沉默，這一客觀情況并不利于營(yíng)造打擊惡意搶注商標(biāo)企業(yè)的環(huán)境。

搶注商標(biāo)獲利合法么？

獵物們困境如此，獵殺者們則津津樂(lè)道其低成本投入，獲取不菲“合法”收入的商業(yè)模式。

業(yè)內(nèi)人士指出，注冊(cè)一個(gè)類(lèi)別的商標(biāo)，費(fèi)用只要1000多元，而轉(zhuǎn)讓價(jià)格往往可達(dá)數(shù)百萬(wàn)元乃至更高。

“對(duì)于職業(yè)商標(biāo)搶注機(jī)構(gòu)來(lái)說(shuō)，商標(biāo)搶注快，來(lái)錢(qián)也快。而違法成本往往非常低，即使搶注失敗，也沒(méi)有較為嚴(yán)厲的法律懲罰。”張愛(ài)東無(wú)奈道。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)律師告訴創(chuàng)頭條記者，當(dāng)前商標(biāo)惡意搶注行為不涉及刑法，只能依據(jù)民商法律進(jìn)行維權(quán)。這也從側(cè)面解釋了緣何存在擁有近萬(wàn)商標(biāo)的小微企業(yè)。

但這種貌似合法的商業(yè)模式果真是合法的么？杭州拜耳案或許可做參考。

該案例中，被告人李某將原告拜耳集團(tuán)產(chǎn)品裝潢中由原告委托他人設(shè)計(jì)、并在先投入商業(yè)使用的圖形申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，并于2016年獲得商標(biāo)注冊(cè)。

之后，李某利用已獲商標(biāo)權(quán)對(duì)網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售的涉案產(chǎn)品發(fā)動(dòng)大規(guī)模、持續(xù)性投訴，并向被投訴的產(chǎn)品分銷(xiāo)商提出付費(fèi)撤訴，導(dǎo)致涉案產(chǎn)品在銷(xiāo)售旺季下架。此外，還多次企圖迫使拜耳集團(tuán)高價(jià)收購(gòu)其手里的涉案商標(biāo)。

最終，李某因惡意搶注商標(biāo)、惡意投訴被法院判罰70萬(wàn)元。該案也是國(guó)內(nèi)首次對(duì)職業(yè)商標(biāo)搶注人的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為做出了判決。

《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

接受創(chuàng)頭條記者采訪的某商標(biāo)行業(yè)律師稱(chēng)，“他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”是指在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之前，他人已經(jīng)取得的外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱(chēng)權(quán)等?！皳屪⑺松虡?biāo)”，是指將他人已經(jīng)使用、并在消費(fèi)者中已產(chǎn)生一定影響但未申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)搶先以自己的名義申請(qǐng)注冊(cè)。

惡意搶注商標(biāo)行為違反了民法通則關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用的原則，造成社會(huì)資源大量浪費(fèi)，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。創(chuàng)業(yè)企業(yè)本身生存能力弱，在當(dāng)前嚴(yán)峻的創(chuàng)投環(huán)境下，更是面臨前所未有的挑戰(zhàn)，惡意搶注商標(biāo)的行為嚴(yán)重干擾創(chuàng)業(yè)企業(yè)正常的生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)，對(duì)企業(yè)無(wú)疑是雪上加霜。

反對(duì)惡意搶注牟利，商標(biāo)法料有修改

“商標(biāo)局在前不久啟動(dòng)了新一輪的商標(biāo)法修改工作，發(fā)布了征求商標(biāo)法修改意見(jiàn)的公告。”

張靜玉認(rèn)為，面對(duì)惡意搶注、商標(biāo)侵權(quán)頻發(fā)的現(xiàn)狀，對(duì)侵犯商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)行為的處罰力度已不適應(yīng)新時(shí)期創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求。顯然國(guó)家相關(guān)部門(mén)已意識(shí)到對(duì)應(yīng)問(wèn)題，并開(kāi)始著手調(diào)整。

格力電器董事長(zhǎng)兼總裁董明珠曾在2017年兩會(huì)提交了《關(guān)于打擊“惡意搶注商標(biāo)”行為的建議》。圍繞近年來(lái)涌現(xiàn)的囤積商標(biāo)、惡意模仿、搶注知名商標(biāo)行徑，董明珠建議進(jìn)一步完善商標(biāo)法，對(duì)惡意搶注商標(biāo)行為予以嚴(yán)厲打擊。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)律師向創(chuàng)頭條記者表示，惡意搶注商標(biāo)行為如此普遍，與相關(guān)法律立法存在問(wèn)題有關(guān)，建議將惡意搶注商標(biāo)行為及對(duì)應(yīng)的行政不作為行為納入刑法。

張靜玉坦言，我國(guó)商標(biāo)制度也需要完善?！皣?guó)外很多注冊(cè)制度規(guī)定必須要有使用意圖才允許注冊(cè)，我國(guó)商標(biāo)法是沒(méi)有這種規(guī)定的。這次修法有可能做出平衡，但尚無(wú)定論?！?/p>

面對(duì)商標(biāo)惡意搶注行為日趨規(guī)?；?、專(zhuān)業(yè)化的形勢(shì)，商標(biāo)局也推出對(duì)應(yīng)舉措，通過(guò)優(yōu)化審查分文流程，對(duì)典型惡意申請(qǐng)類(lèi)型及相關(guān)案例進(jìn)行梳理、匯總。

在審查環(huán)節(jié)，對(duì)認(rèn)定具有明顯主觀惡意的商標(biāo)申請(qǐng)從嚴(yán)審查，主動(dòng)予以駁回。對(duì)惡意搶注較高知名度商標(biāo)的申請(qǐng)予以駁回，針對(duì)同一企業(yè)惡意反復(fù)搶注、連續(xù)搶注的商標(biāo)申請(qǐng)，從嚴(yán)審查并參考在先異議、無(wú)效宣告案例予以駁回。2017年，全國(guó)商標(biāo)侵權(quán)案件罰沒(méi)金額達(dá)4.43億元，為營(yíng)造良好的商標(biāo)品牌競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境起到重要作用。

在商標(biāo)對(duì)應(yīng)法律、制度迎來(lái)實(shí)質(zhì)性修改之前，創(chuàng)業(yè)企業(yè)仍然需提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，提前進(jìn)行企業(yè)商標(biāo)體系的籌劃及布局。一旦發(fā)現(xiàn)商標(biāo)侵權(quán)行為，積極維權(quán)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)律師提醒創(chuàng)業(yè)企業(yè)，商標(biāo)被侵權(quán)時(shí)，進(jìn)行維權(quán)普遍情況下利大于弊，因此只要?jiǎng)?chuàng)企條件允許，應(yīng)主動(dòng)積極維權(quán)，避免企業(yè)造成更大損失。

具體到操作層面，律師建議商標(biāo)轉(zhuǎn)讓談判、無(wú)效宣告申請(qǐng)、訴訟三者均可適當(dāng)推進(jìn)，視具體推進(jìn)情況進(jìn)行動(dòng)態(tài)調(diào)整，尋求并選擇最為節(jié)省時(shí)間、成本最低、最優(yōu)性價(jià)比的方案。

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